Il trust è un rapporto giuridico che sorge per effetto della stipula di un atto tra vivi o di un testamento, con il quale un soggetto denominato disponente trasferisce ad un altro soggetto detto trustee beni o diritti di sua proprietà (che costituiscono il c.d. “Fondo in trust”) con l’obbligo di amministrarli e gestirli nell’interesse di uno o più altri soggetti detti beneficiari oppure per raggiungere un determinato scopo, sotto la vigilanza di un terzo soggetto detto guardiano, il tutto secondo le regole dettate dal disponente nell’atto istitutivo di trust e dalla legge regolatrice dello stesso.

L’istituto del trust nacque in Inghilterra, attorno l’anno 1000 D.C., con l’avvento delle crociate, per garantire ai Cavalieri un’ordinata amministrazione e successione del loro patrimonio durante la loro permanenza o per l’eventuale mancato ritorno da tali terre lontane.

Tale istituto è stato introdotto nel nostro ordinamento con la Convenzione dell’Aja del 10 luglio 1985 recepita in Italia attraverso la legge 16 ottobre 1989 n. 364 entrata in vigore il 01 gennaio 1992.

Poiché ad oggi l’ordinamento italiano non prevede norme specifiche in materia, la Convenzione afferma che il trust è regolato dalla legge scelta dal disponente, pertanto, la c.d. “legge regolatrice” del trust è ordinariamente mutuata da un ordinamento estero.

Un’ulteriore conferma della legittimità del trust all’interno del nostro ordinamento, sono le numerose pronunce favorevoli provenienti da giudici italiani e la disciplina fiscale che, con la legge n. 299 del 27 Dicembre 2006, c.d. legge Finanziaria, ha dettato le norme sull’imposizione dei redditi dei trust con disponenti e beneficiari italiani, aventi per oggetto beni immobili siti in Italia (i trust interni). Disciplinando il profilo fiscale e tributario dell’istituto, la legge Finanziaria ha definitivamente legittimato il trust interno.

L’unico elemento di estraneità per i trust interni è la legge regolatrice, poiché, mancando in Italia una disciplina sostanziale dell’istituto, al momento dell’istituzione di un trust, è necessario indicare una legge regolatrice straniera.

I soggetti del trust sono:

• Disponente: soggetto che istituisce il trust e conferisce in esso i beni che costituiscono il fondo del Trust. Si tratta di colui che, avendo la proprietà di determinati beni o diritti, decide di conferirli in trust. Successivamente all’istituzione del trust ed all’eventuale conferimento di beni il Disponente “esce di scena” e la gestione del fondo viene affidato al trustee. Infatti, si realizza uno “spossessamento” reale dei beni da parte del disponente.

• Trustee: persona fisica o giuridica che ha la piena proprietà del fondo in trust ed amministra lo stesso nel rispetto delle “finalità” stabilite dal disponente in sede di redazione dell’atto istitutivo.

Il trustee viene nominato dal disponente ed è l’unico a possedere un pieno ed esclusivo diritto di proprietà sui beni costituenti il fondo del trust; tuttavia, egli, è vincolato nell’esercizio di tale diritto dai limiti che sono stati stabiliti nell’atto istitutivo e dalle finalità del trust stesso.

La proprietà riconosciuta al trustee è una proprietà fiduciaria, ovvero esercitata nell’interesse dei beneficiari.

Il trustee, oltre agli obblighi previsti dall’atto istitutivo, deve rispettare una serie di obblighi generali previsti dalla natura dell’istituto:

• dovrà preservare ed ove possibile incrementare il fondo in trust;

• dovrà redigere periodicamente un rendiconto delle operazioni;

• dovrà agire con imparzialità nei confronti dei diversi beneficiari;

• non dovrà trarre vantaggi diretti o indiretti dal fondo.

• Guardiano: colui il quale deve vigilare sull’operato del trustee e, in casi estremi, opporsi ad esso o sostituirlo.

• Beneficiari: soggetti a favore dei quali il trust è stato istituito. Gli stessi possono essere identificati individualmente o come appartenenti ad una categoria, o ancora, un trust può essere privo di beneficiari (c.d. trust di scopo).

Un trust può essere istituito sia da persone fisiche che da persone giuridiche (società, enti.. ecc..): chiunque può assumere la veste di disponente.

Qualsiasi bene può essere segregato in trust. In particolare:

• Denaro

• Immobili

• Partecipazioni societarie, azioni, quote

• Diritti di credito

• Beni immateriali (diritti d’autore, brevetti, licenze etc.)

• Bani materiali (dipinti, preziosi, auto etc.)

In relazione alle modalità di istituzione di un trust, esse sono molto semplici. L’unico requisito richiesto è la forma scritta.

In Italia, la prassi è quella di far autenticare l’atto istitutivo da un notaio o (in altri casi dove la forma è utile che sia sorretta da una procedura più rigorosa, come per es. nei trust ove esistono beneficiari che sono anche soggetti deboli) di procedere con l’atto pubblico.

• spossessamento: successivamente all’assegnazione al trust dei beni, il disponente non ha più la proprietà dei suddetti beni;

• Fiducia: il disponente affida i beni in trust al trustee, il quale è responsabile per la loro corretta gestione ed amministrazione;

• Meritevolezza della causa: il trust deve essere istituito per una causa meritevole, che deve essere espressa nell’atto istitutivo.

Il trust è uno strumento giuridico dinamico che consente la segregazione di un patrimonio ed in grado di adattarsi a differenti contesti.

Esso può svolgere le funzioni di un’azienda, assumendone il controllo, modificandone la governance, finanziandola e distribuendo la ricchezza da essa prodotta.

L’istituto giuridico del trust garantisce diversi vantaggi tra i quali la tutela patrimoniale e la possibilità di offrire agli imprenditori nuovi mezzi per il controllo della società, oltre ad una maggiore efficienza ed efficacia dell’impresa stessa.

Molte, infatti, sono le possibili applicazioni del trust in ambito imprenditoriale e societario: esso può essere utilizzato per costituire garanzie patrimoniali oppure per segregare partecipazioni societarie.

Il trust ha trovato, poi, utile applicazione per programmare il passaggio generazionale sia in ambito aziendale, assicurando continuità di gestione nell’impresa, sia in riferimento al patrimonio di famiglia. Nell’affrontare il passaggio generazionale in un’impresa, l’istituto del trust spicca, per il suo elevato grado di flessibilità, come il più adatto ad essere modellato sulle specificità che il singolo caso può presentare.

Altre interessanti applicazioni del trust possono essere la tutela di soggetti deboli, magari all’interno di un contesto familiare, la tutela di situazioni di fatto quali le convivenze o, ancora, la funzione di garanzia in luogo delle fidejussioni.

Ultimamente il dibattito politico ha posto all’attenzione il tema del conflitto di interessi per i soggetti che ricoprono cariche di governo: anche tale problematica può essere utilmente affrontata e risolta mediante l’utilizzo dei c.d. blind trust.

Per patto parasociale si intende un accordo attraverso il quale i soci di una società, o anche solo alcuni di essi, regolano alcuni aspetti del rapporto societario, derogando o integrando quanto previsto all’interno dello statuto sociale.

Tale strumento è disciplinato dagli artt. 2341-bis e 2341-ter c.c.

I patti parasociali hanno durata limitata e sono efficaci soltanto nei confronti di coloro che li sottoscrivono. Pertanto, il socio inadempiente sarà tenuto a risarcire i danni cagionati alle altre parti dell’accordo, a causa del proprio inadempimento, ma gli atti da lui compiuti resteranno validi nei confronti della società e dei terzi.

In base all’art. 2341-bis c.c., si possono distinguere diverse tipologie di patti:

• i sindacati che “hanno per oggetto l’esercizio del diritto di voto nelle società per azioni o nelle società che le controllano”, c.d. sindacato di voto;
• gli accordi che “pongono dei limiti al trasferimento delle relative azioni o delle partecipazioni in società che le controllano”, i c.d. sindacati di blocco.
• i c.d. sindacati di concertazione, ovvero gli accordi che “hanno per oggetto o per effetto l’esercizio anche congiunto di un’influenza dominante sulla società”.

Il “Patto di famiglia”, come definito dall’art 768-bis c.c., “è il contratto con cui, compatibilmente con le disposizioni in materia di impresa familiare e nel rispetto delle differenti tipologie societarie, l’imprenditore trasferisce, in tutto o in parte, l’azienda e il titolare di partecipazioni societarie trasferisce, in tutto o in parte, le proprie quote, a uno o più discendenti”.

Le imprese di matrice familiare si sono, da sempre, dovute confrontare con il “Divieto dei patti successori”, il quale comportava l’impossibilità giuridica per l’imprenditore di attribuire l’azienda o le partecipazioni sociali ad uno o più discendenti, a scapito degli altri.

Con l’introduzione del “Patto di famiglia” si è voluta riconoscere e tutelare l’esigenza di pianificare la successione dell’impresa, per evitare che altri legittimari possano vantare dei diritti sul patrimonio aziendale trasferito, al momento dell’apertura della successione.

La finalità dell’istituto in oggetto è quella di mettere a disposizione degli imprenditori uno strumento utile a consentire il passaggio generazionale dei beni produttivi, sia nel rispetto della continuità aziendale, sia nel rispetto dei diritti dei legittimari.

Le fondazioni, disciplinate dagli articoli 14 e ss. del Codice Civile, rappresentano un soggetto giuridico predisposto per la destinazione di un patrimonio ad un determinato scopo di pubblica utilità.

La fondazione si costituisce con negozio unilaterale mediante il quale uno o più fondatori destinano un complesso di beni ad un determinato scopo, normalmente di assistenza, beneficenza, culturale, a vantaggio di persone non preventivamente determinate,

Lo scopo fissato dal fondatore, e perseguito dalla fondazione, deve avere carattere non lucrativo. Il perseguimento dello scopo deve essere condotto in via prevalente, ma la fondazione può svolgere anche attività economica, a condizione che sia secondaria rispetto all’attività istituzionale e che si rispetti il principio della non distribuzione degli utili conseguiti, i quali devono essere reimpiegati per le finalità della fondazione stessa.

Nel contesto italiano le fondazioni sono considerate, da sempre, un mezzo di impegno sociale, piuttosto che uno strumento per la gestione imprenditoriale. In realtà, l’istituto in questione, può essere utilizzato anche nel contesto del passaggio generazione, poiché attraverso tale strumento l’imprenditore, nel rispetto della legittima, può attribuire determinati beni a scopi ben precisi, che abbiano un’utilità sociale: ad esempio, percorsi educativi, culturali e religiosi, o il mantenimento di determinati componenti della famiglia.

Si pensi, ad esempio, al caso di un imprenditore appassionato di arte: mediante l’istituto della fondazione, esso può tutelare il proprio patrimonio artistico, scindendo quest’ultimo dai beni destinati alla sussistenza dei propri eredi.

La holding company si configura come una società che possiede azioni o quote di altre società, al fine di esercitare un’attività di gestione sulle altre entità giuridiche, attraverso la detenzione di partecipazioni di controllo e la nomina dei consiglieri di amministrazione delle stesse.

Esistono diverse tipologie di holding:

• Holding finanziaria, ovvero una società il cui oggetto sociale si limita alla detenzione di partecipazioni e di finanziamenti in altre società, senza svolgere alcuna attività produttiva o commerciale;
• Holding operativa, o holding mista, nella quale vengono svolte contemporaneamente sia attività di holding che attività produttiva;
• Holding capogruppo, la quale possiede azioni o quote di altre società, in quantità sufficiente per esercitare un’influenza dominante sulla loro amministrazione (può essere una holding operativa o una holding finanziaria);
• Holding di famiglia, ossia una holding controllata dai componenti di una famiglia.

La funzione principale attribuita alle holding è quella di controllo ma, in alcuni casi, può anche servire a favorire l’espansione verso diverse aree di business.

L’usufrutto è un diritto reale che attribuisce al titolare (usufruttuario) il diritto di godere di una cosa che appartiene ad un’altra persona (nudo proprietario), a patto che ne rispetti la destinazione economica ed eviti impieghi che ne comportino una modifica.

Come previsto dall’art. 979 c.c ., l’usufrutto può durare fino a trent’anni, se costituito a favore di una persona giuridica; fino alla morte dell’usufruttuario, se costituito a favore di una persona fisica.  L’usufrutto può avere ad oggetto beni mobili o immobili; può essere costituito a titolo oneroso o a titolo gratuito, a favore di più persone disgiuntamente o congiuntamente.

L’usufrutto è un diritto che non può essere trasmesso mortis causa: la morte dell’usufruttuario determina l’estinzione del diritto, anche se non è ancora scaduto il termine dell’usufrutto fissato nell’atto costitutivo dello stesso. L’estinzione dell’usufrutto comporta l’automatica ricomposizione, in capo al nudo proprietario, del pieno ed esclusivo diritto di godere e disporre del bene prima oggetto di usufrutto. Il classico esempio è quello dei genitori che cedono la nuda proprietà di uno o più immobili ai propri figli. I genitori, in quanto usufruttuari, hanno il diritto di utilizzare tali immobili per tutta la loro vita, avendo la certezza che, alla loro morte, diverranno di piena proprietà dei figli ai quali la nuda proprietà è stata trasferita.

Gli strumenti finanziari partecipativi vengono disciplinati all’ultimo comma dell’art. 2346 c.c., il quale consente alle società per azioni di emettere a favore di soci o terzi, a fronte di un determinato apporto, strumenti finanziari dotati di “diritti patrimoniali o anche amministrativi”. L’apporto dei soci o dei terzi deve consistere in una contribuzione a titolo definitivo, senza obbligo di restituzione da parte della società, eseguito anche sotto forma di opere o servizi.

Per quanto riguarda i diritti amministrativi, lo statuto può riconoscere ai sottoscrittori di strumenti finanziari una serie di diritti normalmente attribuiti ai soci, come ad esempio il diritto di partecipare e intervenire all’assemblea dei soci, impugnare le deliberazioni invalide, ispezionare i libri contabili, ricevere il rendiconto di periodo, nominare un componente indipendente del consiglio di amministrazione, nominare un componente del comitato di sorveglianza o nominare un membro del consiglio sindacale.

L’atto di destinazione, disciplinato dal recente art. 2645-ter c.c., permette di costituire, mediante apposizione di un vincolo, patrimoni destinati alla realizzazione di “interessi meritevoli di tutela riferibili a persone con disabilità, a pubbliche amministrazioni, o ad altri enti o persone fisiche”. Un soggetto, detto conferente, può sottrarre uno o più beni, appartenenti al suo patrimonio, alla garanzia patrimoniale di cui all’art. 2740 c.c., sottoponendoli ad un vincolo di destinazione funzionale al soddisfacimento di interessi meritevoli di tutela riguardanti beneficiari determinati, a favore dei quali devono essere impiegati tali beni e i loro frutti. L’art. 2645-ter c.c. prevede un vincolo di destinazione “atipico”, in quanto gli scopi non sono predeterminati dal legislatore ma rimessi all’autonomia privata. In merito all’oggetto del vincolo di destinazione, la norma fa riferimento ai soli beni immobili e beni mobili iscritti nei pubblici registri. La meritevolezza degli interessi, alla cui realizzazione è destinato il vincolo, costituisce l’unico limite, imposto al conferente, per la scelta dello scopo. La valutazione deve essere effettuata caso per caso: non si richiede il perseguimento di obiettivi di utilità sociale, ma occorre comunque valutare se lo scopo è lecito e non futile.

Il mandato fiduciario è un contratto con il quale un soggetto, fiduciario, viene investito da un altro soggetto, fiduciante, di una posizione reale, opponibile ai terzi ma limitata, nei rapporti interni, dall’assunzione di un’obbligazione del fiduciario nei confronti del fiduciante.

Con il mandato fiduciario, il fiduciante trasferisce uno o più beni al fiduciario per conferire a quest’ultimo l’incarico di amministrare i beni secondo le sue direttive, oppure di trasferire l’incarico ad un altro soggetto indicato dal fiduciante, o di restituire i beni al fiduciante sulla base di una sua semplice richiesta.

Il mandato fiduciario rappresenta, ancora oggi, uno strumento giuridico in grado di offrire un’adeguata e corretta amministrazione dei beni, ma anche un elevato grado di riservatezza.

L’istituto in esame, infatti, mantiene riservata l’effettiva proprietà dei beni e consente al fiduciario di porre in essere, a nome proprio, per conto del fiduciante, molteplici attività.